放宽市场管制的同时提高监管实效根据境外成熟市场发展的经验，市场各参与主体的自我发展和监管部门的监管力量是市场发展的两股主要推动力量，两者不可或缺也无法相互替代。市场的有效监管是维护市场秩序和市场信心的保证，但监管不同于管制，管制过多，必然会降低整个市场体系的效率。为此，本次两法修改也顺应了放宽管制和加强监管的国际潮流。

　　在放宽管制方面，授权国家有关部门对证券业和银行业、信托业、保险业的混业经营和混业监管另行作出规定，这既是对中国现有金融混业经营初步实践的认可，更是为中国金融改革留下空间，便于中国培育强大的金融机构参与国际竞争；

　　本次修改将证券衍生品种纳入证券法的调整范围，有利于产品的创新和市场的发展，当然，证券衍生品种与股票、公司债券相比有其特殊性，为了积极、稳妥地推进衍生品种的开发，授权国务院依照证券法的原则作出规定；

　　鉴于股指期货期权等证券衍生品种是成熟证券市场上重要的投资品种，根据成熟市场的经验，国际上通行的期货、期权等交易形式，不但活跃了证券市场，也是一种有效的避险工具，本次修改虽未直接规定股指期货和期权交易，但通过授权国务院规定现货交易以外的其他交易方式，为期权和期指等金融创新工具预留了空间；取消了融资融券的禁止性规定，有利于提高市场流动性和活跃程度，同时为了控制风险，授权证监会在国务院作出规定的情况下监管证券公司开展融资融券业务，开展信用交易，活跃市场；

　　将强制性全面要约收购制度修改为强制性要约收购制度，允许进行部分要约收购，降低了收购人的收购成本，扩大被收购公司股东参与收购的机会，以此促进并购市场的发展；将交易场所扩大到证券交易所以外的国务院批准的其他证券交易场所，为发展多层次资本市场奠定了法律基础，有利于多层次资本市场的形成和培育；

　　交易方式涵盖了公开的集中交易方式或者国务院证券监督管理机构批准的其他方式，取消价格优先、时间优先的硬性规定，从而使交易方式更具多样性；在公司设立问题上，在股份有限公司的发起设立和定向募集设立方式中，以登记注册制度代替行政审批制度，不再由国务院授权的部门或者省级人民政府进行审批，公司设立的准则主义将极大地提高公司设立的效率和透明度，降低公司设立中的制度成本；增加了定向募集方式发行股份，放宽公司发行新股条件，提高公司筹集资本的效率；

　　将公司董事、监事、高级管理人员所持股份在任期内转让的禁止性规定，改为可以分期转让，放宽转让限制；增加了公司可以收购本公司股票的两种情形，分别为将来建立、健全公司员工激励机制，解决公司合并、分立中持异议股东的权利保护问题提供了条件；

　　降低市场门槛也是放宽管制的重要内容，市场竞争要求有更多的市场主体参与，才能形成更好的市场环境，有利于更多的社会资金转变为社会资本，便利于更多的社会公众和各类机构参与投资创业，在降低公司设立的资本门槛方面，将股份公司注册资本的最低限额降至五百万元，有限责任公司注册资本的最低限额降至三万元，上市公司股本最低额由五千万元降低至三千万元，注册资本制度由实缴资本制度改为认缴资本制度，允许分期缴纳出资，适应公司经营对于资本的逐步扩大需求；

　　扩展非货币财产的出资范围，使得出资形式更为多元化。如此规定，使得市场环境向平等准入、平等竞争和自由准入、自由竞争方向发展，鼓励更多的投资者实现资产的有效运用；将股份有限公司发起人数量下限由五人降低至二人，取消有限责任公司股东最少二人的下限，允许设立一人公司，便于更多投资者设立公司参与市场经济活动。通过上述法律条款的修改，逐步放宽各种管制措施，使各类微观市场主体在法律法规的规定范围内结合自身的风险承受能力，能够自主进行商业决策，自主开展创新活动。

　　在放宽管制、降低市场门槛的同时，本次修改更为重视市场监管手段的多样化和有效性，强化了监管机构的权力，并严格设定了监管程序，保证市场在有效监管的基础上快速发展，为投资者创造公平有效的交易环境。主要体现为：赋予国务院证券监督管理机构现场检查权、银行账户查询权、冻结权、查封权和限制证券交易权；

　　要求建立金融监管信息共享机制，以适应证券业、银行业、信托业、保险业相互融合、相互渗透的发展趋势，有利于加强协调配合，避免监管真空和重复监管，提高监管效率；界定公开发行的范围和方式，明确证券监督管理机构对公开发行的监管职责，为更为广泛的投资者提供保护，与此同时，将保荐制度法定化，既可以发挥中介机构对证券发行上市的约束和担保作用，发挥市场对发行人质量的约束作用，又可以强化监管，进而从源头上为提高上市公司质量提供制度保证；为充分发挥社会监督作用，还建立发行股票预披露制度；

　　将短线归入权的适用范围扩大到上市公司董事、监事、高级管理人员，防止公司内部人员进行短线交易损害公司和其他投资者的利益；将上市公司实际控制人的情况作为法定披露内容，增强了信息披露内容的有效性和透明度，缓解信息不对称问题，强化对实际控制人的监管；

　　明确董事、高管人员对定期报告的确认义务和监事会对定期报告的审核义务，提高定期报告的真实性、准确性和完整性；内幕交易的主体范畴扩大到内幕信息的知情人和非法获得内幕信息的人，进一步防止和制止内幕交易行为的发生；

　　明确证券监督管理机构对证券公司的设立实行审慎监管原则进行审批，对证券公司的业务开展实行分类监管，加强对证券公司股东和实际控制人的监管，健全证券公司内部控制制度，保护客户资产安全，促使证券公司规范运作。由此，实现证券监督管理机构的工作重点由行政审批向市场监管的转移，提高了市场监管的有效性。

来源: 宁波海事海商律师  

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